以商養(yǎng)會：控制團(tuán)隊(duì)興辦企業(yè)反哺商會是利還是弊？
商會的營利問題,在學(xué)界有統(tǒng)一的認(rèn)識,即商會是可盈利的,只是其盈利不在組織成員之間進(jìn)行分紅,而是用于組織的發(fā)展與建設(shè)。然而商會該如何創(chuàng)收,卻始終困擾著許多商會從業(yè)者,經(jīng)過實(shí)踐,一種由商會控制團(tuán)隊(duì)投資興辦企業(yè),反哺商會發(fā)展的形式,逐漸在商會興起,也極大的推動了商會的發(fā)展。本文試圖對這一現(xiàn)象進(jìn)行分析。
商會控制團(tuán)隊(duì)興辦企業(yè)行為的界定及其分類
所謂商會控制團(tuán)隊(duì),就是能夠支配商會行為的團(tuán)隊(duì)。研究商會控制團(tuán)隊(duì)的興辦企業(yè)行為,就是研究在商會組織中,控制團(tuán)隊(duì)這一特殊群體興辦企業(yè),充分利用商會的資源開展經(jīng)營活動,然后反哺商會的行為。本文所討論的商會控制團(tuán)隊(duì)興辦企業(yè)行為有如下特點(diǎn):
一是商會與企業(yè)互不隸屬。企業(yè)由商會控制團(tuán)隊(duì)投資,商會本身不是企業(yè)的股東,商會與企業(yè)都是獨(dú)立法人,雙方互不隸屬。
二是企業(yè)的業(yè)務(wù)以商會為依托。企業(yè)成立的目的,在于承接商會的業(yè)務(wù),開發(fā)商會的資 源,從而轉(zhuǎn)化為經(jīng)濟(jì)效益,商會為企業(yè)提供全方位的支持,幫助企業(yè)提升經(jīng)營績效。總的來說,企業(yè)的業(yè)務(wù)是以商會的資源為中心開展的。
三是商會與企業(yè)的利益相互轉(zhuǎn)換。由于雙方由同一控制人控制,所以商會和企業(yè)的利益可以在兩者之間方便的轉(zhuǎn)換,從而保證商會和企業(yè)的協(xié)調(diào)發(fā)展。當(dāng)然,本文語境而言,企業(yè)屬于從屬地位,是為商會服務(wù)的。
符合以上特點(diǎn),即為本文所研究的商會控制團(tuán)隊(duì)興辦企業(yè)行為。因 此,一種特殊的情況——商會控制團(tuán) 隊(duì)投資興辦的企業(yè),其業(yè)務(wù)與商會沒有任何聯(lián)系,是完全獨(dú)立于商會的,不在本文的研究之列。
當(dāng)前,關(guān)于商會興辦經(jīng)濟(jì)實(shí)體有很多的討論,而由商會控制團(tuán)隊(duì)興辦企業(yè)就是一種很常見的做法。
就法律的角度而言,商會應(yīng)該由理事會控制,因?yàn)槠涫菚T(會員代表)大會的執(zhí)行機(jī)構(gòu)。但是由于目前我國商會的民主程度相對較低,很多商會的理事會作用幾乎沒有發(fā)揮,所以,這類商會可以理解為由秘書處控 制——即在商會實(shí)踐中,商會可能由 理事會控制,也可能由秘書處控制。由此,我們可以將商會控制團(tuán)隊(duì)興辦企業(yè)行為分成兩類:
一是決策層投資型。即由商會理事會的核心成員投資興辦企業(yè)。一 般來說,這樣的商會規(guī)模較小,雇員少,商會由企業(yè)家管理,同時,由于投資參與者都是企業(yè)家,所以,經(jīng)濟(jì)實(shí)力較強(qiáng),投資規(guī)模相對較大。
二是管理層投資型。即由商會 秘書處的核心成員(含專職會長、副會長)投資興辦企業(yè)。一般來說,這 樣的商會規(guī)模較大,雇員較多,日常 事務(wù)由職業(yè)的商會從業(yè)人員負(fù)責(zé),同 時,由于投資參與者一般不是企業(yè) 家,所以,經(jīng)濟(jì)實(shí)力較弱,投資規(guī)模相對較小,在實(shí)踐中,一般的表現(xiàn)形 式是成立會展公司。
商會控制團(tuán)隊(duì)興辦企業(yè)行為的動因
商會控制團(tuán)隊(duì)為何要興辦企業(yè),為何是商會控制團(tuán)隊(duì)興辦企業(yè)?應(yīng)該說,是商會從業(yè)人員根據(jù)當(dāng)前我國商會的發(fā)展環(huán)境,不斷實(shí)踐出來的。
1.民間化環(huán)境下商會創(chuàng)收壓力巨大。民間化是我國商會改革的方向,這也意味著商會的運(yùn)作資金要完全自 籌,這樣的環(huán)境下,商會較為穩(wěn)定的 收入來源就只有會費(fèi),然而,事實(shí)已不斷的證明:僅僅依靠會費(fèi),商會不可能服務(wù)好會員,從而導(dǎo)致會費(fèi)收繳率下降,最終導(dǎo)致商會的運(yùn)作困難。在這樣的情況下,商會開展自主創(chuàng)收活動,顯得非常有必要,而且,任務(wù)也相當(dāng)重。
2.市場化環(huán)境下需要富有競爭力的薪酬。商會的民間化,也意味著商會人才的完全市場化,商會要吸納、 留用優(yōu)秀的人才,就需要提供富有市 場競爭力的薪酬,而這就需要商會或 者代表商會利益的經(jīng)濟(jì)實(shí)體來供給,以管理層投資興辦企業(yè)為例,管理層 既可參與投資獲得分紅,也可以通過 參與企業(yè)管理獲得額外薪酬。從而較好地實(shí)現(xiàn)了商會秘書處核心人才的激勵與留用。
3.規(guī)避商會直接運(yùn)營的法律風(fēng)險(xiǎn)。雖然學(xué)界早已形成商會經(jīng)營的共 識,但是作為非營利組織,社會對于商會的經(jīng)營活動還是存在偏見,認(rèn)為商會的經(jīng)營活動會影響商會的互益 性。另外,目前我國關(guān)于促進(jìn)商會發(fā) 展的法律還不完善,雖然對商會的經(jīng)營活動并未明確禁止,但是在操作層面卻處處有限制,比如有的商會只被 允許開具會費(fèi)發(fā)票,連開具捐贈發(fā)票都不被允許。所以,商會有必要興辦企業(yè),作為經(jīng)營的依托。而由商會控 制團(tuán)隊(duì)投資,則同時規(guī)避了商會直接投資的風(fēng)險(xiǎn)。
商會控制團(tuán)隊(duì)興辦企業(yè)行為的利弊分析
由前文分析,我們知道,商會控制團(tuán)隊(duì)興辦企業(yè),為解決商會的經(jīng)營難題提供了一個具體的解決方案,其優(yōu)勢主要表現(xiàn)在:
一是一定程度上解決了商會經(jīng)費(fèi)問題。當(dāng)前,經(jīng)費(fèi)問題是中國商會發(fā)展面臨的最大的問題之一,無論是會 費(fèi)、政府購買服務(wù)、還是提供市場化 服務(wù),似乎都沒有很好的解決商會的 經(jīng)費(fèi)問題,由此,商會運(yùn)用控制團(tuán)隊(duì)自辦企業(yè)的方式可以較好的實(shí)現(xiàn)經(jīng) 費(fèi)的自我供給,一定程度上解決了經(jīng)費(fèi)問題。
二是規(guī)避了商會直接運(yùn)營的風(fēng)險(xiǎn)。正如前文所述,在當(dāng)前中國,商會是否可以盈利,更重要的是運(yùn)用什 么樣的方式營利,社會是還沒有形成 共識,所以很多的政策都滯后于商會經(jīng)營的需要,由商會控制團(tuán)隊(duì)興辦的 企業(yè),可以作為市場主體廣泛參與市 場化運(yùn)作,從而規(guī)避商會直接運(yùn)營的風(fēng)險(xiǎn)。
但是,商會控制團(tuán)隊(duì)興辦企業(yè)行 為也存在較多弊端,主要表現(xiàn)在:
一是存在著“反控制”的風(fēng)險(xiǎn)。由商會控制團(tuán)隊(duì)興辦企業(yè),其目的本 是借助企業(yè)作為市場主體,進(jìn)行市場 化運(yùn)作的便利,從根本而言,企業(yè)的 一切行為是為商會服務(wù)的,是“商會控制企業(yè)”的關(guān)系,但是由于商會本 身不具有企業(yè)的股權(quán),商會控制團(tuán)隊(duì) 完全可以借用手中的控制權(quán),讓商會 服務(wù)于企業(yè),從而為自己牟取利益。
二是存在著“商會公司化”的風(fēng)險(xiǎn)。商會是互益組織,其目的不是追求利潤的最大化,而是為會員的共同利益服務(wù),由商會控制團(tuán)隊(duì)興辦企業(yè),說到底也只是籌集經(jīng)費(fèi)、服務(wù)會 員的方式,其本身不是目的。但作為市場主體的企業(yè),其目的卻是追求利潤的最大化,兩者存在價值觀的沖 突。因此,有必要實(shí)現(xiàn)商會對企業(yè)的完全控制,防止商會公司化的傾向。
其實(shí),在企業(yè)的實(shí)踐與理論中,也存在一種類似的情況,即關(guān)聯(lián)企業(yè) 的情形,關(guān)聯(lián)企業(yè),一般情況下也可 以稱關(guān)聯(lián)公司。劉鑫(2010)認(rèn)為:關(guān)聯(lián)公司是“以股權(quán)控制、契約控制為基礎(chǔ),由若干獨(dú)立法人組成的,旨在追求控制公司或關(guān)聯(lián)公司整體利 益的公司聯(lián)合體”。但這似乎并不 足以說明本文所描述的商會與企業(yè)受 同一團(tuán)隊(duì)控制的情況,因?yàn)殛P(guān)聯(lián)企業(yè)關(guān)聯(lián)方式的復(fù)雜性,往往需要列舉具 體的情況,才能進(jìn)行有效說明,實(shí)際上“兩個或多個企業(yè)受同一方控制” 同樣屬于關(guān)聯(lián)企業(yè)的情形。一般認(rèn)為,關(guān)聯(lián)企業(yè)是一種正反兩方面效果 都很明顯的企業(yè)現(xiàn)象,一方面,“關(guān)聯(lián)公司 將松散的企業(yè)組織通過統(tǒng) 一的股權(quán)管理或契約安排進(jìn)行統(tǒng)一管理,實(shí)現(xiàn)資源的優(yōu)化配置。”另一 方面,企業(yè)的控制人借助對企業(yè)的控 制力,在關(guān)聯(lián)企業(yè)之間按非市場化的方式轉(zhuǎn)移資產(chǎn)和利益,從而損害關(guān)聯(lián)企業(yè)中的從屬公司、債權(quán)人、少數(shù)股東等弱者的利益,這對傳統(tǒng)公司法所確立的利益平衡法律機(jī)制提出了嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。
商會控制團(tuán)隊(duì)興辦企業(yè)的情況,不能完全借用“關(guān)聯(lián)企業(yè)”的概念,因?yàn)槠淝闆r比“關(guān)聯(lián)企業(yè)”要復(fù)雜得多,但是,商會控制團(tuán)隊(duì)興辦企業(yè)的 情況與“關(guān)聯(lián)企業(yè)”的確存在太多相似——在市場經(jīng)濟(jì)條件下,商會同樣 要自主經(jīng)營管理、自負(fù)盈虧,這一點(diǎn)與企業(yè)并無多少差異,因此,受同一 團(tuán)隊(duì)控制的商會與企業(yè),實(shí)際上也明 顯具備“關(guān)聯(lián)企業(yè)”的典型特征,一 方面,實(shí)現(xiàn)了資源的優(yōu)化配置,另一 方面,商會控制團(tuán)隊(duì)也有機(jī)會通過對商會和企業(yè)的控制,非市場化地轉(zhuǎn)移利益和資產(chǎn),從而損害商會和其它會員的利益,這也給政府和社會帶來了更多的監(jiān)管壓力。
正因?yàn)槿绱?本文也希望參考“關(guān)聯(lián)企業(yè)”的監(jiān)管,提出對商會控制團(tuán)隊(duì)投資興辦企業(yè)行為的監(jiān)管建議。
商會控制團(tuán)隊(duì)興辦企業(yè)行為的監(jiān)管
誠然,商會控制團(tuán)隊(duì)投資興辦 企業(yè),反哺商會的發(fā)展,確實(shí)為當(dāng)前中國商會的發(fā)展帶來了巨大的活力。但是,這種類似于關(guān)聯(lián)企業(yè)的經(jīng)營方 式,也由于商會與企業(yè)之間非市場化 的資源轉(zhuǎn)移方式,帶來了腐敗、商會 利益受損等風(fēng)險(xiǎn)。因此,有必要對這 種現(xiàn)象足夠重視、進(jìn)行有效監(jiān)管。
在本文研究的情形中,一個基本的假設(shè)是:商會控制團(tuán)隊(duì)興辦企業(yè),其目的就是為了服務(wù)于商會的,企業(yè)相對于商會處于從屬地位。一般“關(guān) 聯(lián)企業(yè)”的理論主要是防止從屬公司 利益受損,但在本文語境中,認(rèn)為將 公司利益轉(zhuǎn)移給商會是合適的,因此,主要討論如何防止作為控制方的商會利益受損。
1.營造商會經(jīng)營環(huán)境,鼓勵商會直接投資興辦企業(yè)或直接經(jīng)營。商會直接投資興辦企業(yè),也是一種類似 “關(guān)聯(lián)企業(yè)”的現(xiàn)象,但這種關(guān)聯(lián)現(xiàn)象比商會控制團(tuán)隊(duì)興辦企業(yè)要更加穩(wěn)定,由商會控制團(tuán)隊(duì)興辦的企業(yè),
其控制團(tuán)隊(duì)很可能會因?yàn)楦倪x等原因,而不再居于商會的控制地位,進(jìn)而導(dǎo)致商會與企業(yè)的關(guān)聯(lián)解體,這個過程中,就極有可能讓商會利益受損,而商會直接興辦企業(yè)則不會有這種情況。
因此,政府部門有必須營造商會經(jīng)營環(huán)境,鼓勵和支持商會直接興辦企業(yè),從而更好地實(shí)現(xiàn)監(jiān)管。關(guān)于商會是否可以直接興辦企業(yè),根據(jù)《國家 工商行政管理局關(guān)于企業(yè)登記管理若干問題的執(zhí)行意見》(工商企字[1999]第173號)規(guī)定,社會團(tuán)體自身不得從事經(jīng)營活動,但社會團(tuán)體具備法人資 格的,可以作為公司股東或投資開辦企業(yè)法人,但依照中共中央、國務(wù)院的規(guī)定不得經(jīng)商辦企業(yè)的除外。商會顯然具備興辦企業(yè)的合法性。
當(dāng)然,最利于監(jiān)管的是商會直接 經(jīng)營,但是由于社會對于商會經(jīng)營的偏見,以及政府部門目前對商會經(jīng)營 存在的種種限制,使商會的經(jīng)營活動 困難重重,未來理想的情況應(yīng)該是商會直接經(jīng)營與商會投資經(jīng)營相結(jié)合的方式。
2.推動商會民主建設(shè),保證商 會控制團(tuán)隊(duì)運(yùn)用商會資源的合法性。作為會員維護(hù)自己共同權(quán)益的一種機(jī) 制,商會的民主要求與生俱來,唯有獲得會員的授權(quán),商會控制團(tuán)隊(duì)對商會資源的運(yùn)用才具有合法性。因此,要進(jìn)一步推動商會的民主建設(shè),在商 會等級評估中,增加商會民主治理的權(quán)重,幫助商會建立完善的民主治理結(jié)構(gòu)。商會經(jīng)費(fèi)的重要支出,商會資 源的較大投入,都應(yīng)該經(jīng)過商會會員大會,或是商會理事會的批準(zhǔn)。商會相比企業(yè)的最大制度優(yōu)勢 是:商會實(shí)行一人一票制,從根本權(quán)力而言,每個成員都是平等的。由此,最大程度地利用民主的制度優(yōu) 勢,可以較為有效地對商會控制團(tuán)隊(duì)興辦企業(yè)行為進(jìn)行自我監(jiān)管。
3.建立商會主要控制人的投資 興辦企業(yè)行為報(bào)告制度?！瓣柟馐亲?好的消毒劑”,為了防止商會控制團(tuán) 隊(duì)以興辦企業(yè)的方式損害商會的利 益,對于商會的主要控制人(主要是 會長、副會長、秘書長、副秘書長 等),要建立投資興辦企業(yè)報(bào)告制度,商會主要控制人以參股的形式投 資興辦企業(yè),均應(yīng)及時向商會會員公 告,同時報(bào)商會登記管理機(jī)會備案,從而讓會員詳細(xì)、快速地了解到相關(guān) 情況。
4.確立會員派生訴訟權(quán)。在公司監(jiān)管中,有所謂“股東派生訴訟制度”,是指當(dāng)公司利益受到損害、進(jìn)而損害到公司股東和其他參與者利益,而應(yīng)該代表公司行使訴(訟)權(quán)的公司機(jī)關(guān)拒絕或怠于行使訴訟權(quán)利時,公司股東可以代表公司向法院提起訴訟的法律制度。其最為重要的目的在于“最為重要的是禁止董事、 監(jiān)事和高級管理人員利用關(guān)聯(lián)交易損害公司及非關(guān)聯(lián)投資者的利益”。同理,當(dāng)商會的“關(guān)聯(lián)公司”損害到商會的利益時,商會會員也應(yīng)該具有派生訴訟權(quán),從而保證商會和會員的利益。
商會控制團(tuán)隊(duì)投資興辦企業(yè)是當(dāng)前商會辦經(jīng)濟(jì)實(shí)體的主要方式之一,是商會發(fā)展實(shí)踐的結(jié)果,本文希望提出此問題且關(guān)注之,但是因?yàn)轭愃朴凇瓣P(guān)聯(lián)企業(yè)”的問題非常復(fù)雜,本文所論及無疑是蜻蜓點(diǎn)水,因此,希望更多的研究者、實(shí)踐者共同探討之。